--return-- Дареному коню... или Юридические нюансы бесплатных передач 
Дареному коню... или Юридические нюансы бесплатных передач Печать

20.03.17

Автор : Амброзяк Наталья, юрист

Все мы прекрасно знаем историю о бесплатном сыре, который бывает... Веет какой-то обреченностью, не так ли? Однако, с юридической точки зрения, бесплатная передача чего-либо вполне возможна и законна. Но в какую форму облечь такое «невиданное счастье»? Какие подводные камни могут подстерегать при бесплатной передаче? Разбираемся с проблемой.

Наиболее подходящим в нашей ситуации будет договор дарения. Его мы как-то уже «препарировали» (см. статью «Договор дарения: правовой аспект» // «Налоги и бухгалтерский учет», 2013, № 91, с. 4). Но все течет, все меняется. Поэтому пройтись еще раз по основным моментам договора дарения будет весьма полезно.

Для того чтобы определиться, что это и «с чем его едят», заглянем в ГКУ.

В соответствии с ч. 1 ст. 717 ГКУ по договору дарения одна сторона (даритель) передает или обязуется передать в будущем второй стороне (одариваемому) безвозмездно имущество (подарок) в собственность.

При этом документ, согласно которому одариваемый должен совершить действие имущественного или неимущественного характера в пользу дарителя, не считается договором дарения ( ч. 2 ст. 717 ГКУ).

Субъекты, которые могут быть сторонами этого соглашения, приведены в ч. 1 ст. 720 ГКУ. В их число входят как физлица, так и юрлица.

Особой же формой договора дарения является пожертвование. Если вы дарите недвижимые и движимые вещи (в частности, деньги и ценные бумаги) для достижения одариваемым наперед обусловленной цели — это и есть пожертвование.

Но, как говорится, мухи отдельно, а котлеты отдельно. . Поэтому поговорим подробнее о разнице между дарением и пожертвованием.

Какая разница между дарением и пожертвованием?

Да, дарение и пожертвование схожи. Однако их не стоит путать.

Отличия одной конструкции от другой для удобства отразим в таблице на с.4.

Отличия договора дарения от пожертвования

Признак

Дарение ст. 717 — 728 ГКУ

Пожертвование

ст. 729, 730 ГКУ

(также применяются нормы, регулирующие договор дарения, если иное не предусмотрено законом)

Цель использования подарка

подарок может использоваться с любой целью

подарок используется с определенной целью, установленной по договоренности сторон

Контроль за использованием подарка

даритель не контролирует, каким образом используется подарок

— жертвователь имеет право контролировать целевое использование пожертвования;

— использование «дара» не по назначению возможно только с согласия жертвователя, а в случае его смерти (ликвидации юрлица) — по решению суда;

— в случае нецелевого использования пожертвования «благодетель» может требовать расторжения договора

В целом различия между дарением и пожертвованием важны для юридического оформления.

Но если говорить о налогово-правовой стороне вопроса, то оба эти договора подпадают под бесплатно предоставленные товары (работы, услуги). Такой вывод нам позволяют сделать положения п.п. 14.1.13 НКУ.

Итак, мы, по сути, определились с предметом договора. Однако не спешите ликовать. Впереди у нас...

Ограничения на заключение договора дарения (пожертвования)

Во-первых, когда соберетесь заключать договор дарения со своим контрагентом, загляните в его уставные документы.

Дело в том, что предпринимательские общества могут заключать договоры дарения между собой, только если это право прямо предусмотрено уставными документами дарителя.

Интересно, что это правило не распространяется на пожертвования.

Напомним: ГКУ под предпринимательскими обществами подразумевает ООО, ОДО, АО, полные общества, коммандитные общества и производственные кооперативы ( ст. 84 ГКУ).

Во-вторых, следует быть внимательными и государственным коммерческим предприятиям.

В соответствии с ч. 5 ст. 75 ХКУ такие субъекты не имеют права бесплатно передавать принадлежащее им имущество другим юрлицам или гражданам (кроме случаев, предусмотренных законом).

Однако коммерческим госпредприятиям никто не мешает подарки получать.

В-третьих,

родители (усыновители), опекуны не имеют права дарить имущество детей и подопечных

Так что, если вы, например, собрались заключать договор, где дарителем выступает физлицо — поинтересуйтесь, в чьей собственности находится подарок.

Раз уж путь к подписанию договора открыт, следует определиться с внешней оболочкой документа.

Форма договора

Напомним: форма любого договора (в том числе дарения) может быть как письменной (электронной), так и устной. Кроме того, в некоторых случаях необходимо нотариальное удостоверение документа.

Письменная или устная форма? В первую очередь нужно обратить внимание на ст. 208 ГКУ.

Здесь предусмотрен перечень сделок, которые необходимо заключать в письменной форме.

Это:

1) сделки между юрлицами;

2) сделки между физлицами и юрлицами (исключая устные договоры в случаях, предусмотренных ч. 1 ст. 206 ГКУ);

3) сделки между физлицами на сумму, которая превышает в 20 и более раз необлагаемый минимум доходов граждан (нмдг) (340 грн.) (исключая устные договоры в случаях, предусмотренныхч. 1 ст. 206 ГКУ);

4) иные сделки, в отношении которых законом установлена письменная форма.

А что в ч. 1 ст. 206 ГКУ?

Устно могут совершаться сделки, которые полностью исполняются сторонами в момент их заключения.

Исключение составляют соглашения:

а) которые подлежат нотариальному удостоверению и (или) госрегистрации;

б) для которых несоблюдение письменной формы приводит к недействительности сделки.

Обратите внимание: ФЛП здесь не упоминаются.

Однако не стоит забывать, что к предпринимателям применяются нормы, которые регулируют деятельность юрлиц. Конечно, если иное не установлено законом или не вытекает из сути правоотношений.

Кроме того, для дарения устанавливаются свои особенности. Они предусмотрены ст. 719 ГКУ.В зависимости от предмета договора выдвигаются следующие требования к форме (для удобства восприятия снова обратимся к таблице).

Форма договора дарения

Предмет договора

Форма

Предметы личного пользования и бытового назначения

устная

Недвижимость

письменная + нотариальное удостоверение договора

Имущественное право

письменная

Обязанность передать подарок в будущем

письменная

Движимые вещи, имеющие особую ценность

письменная

Валютные ценности*

письменная + нотариальное удостоверение договора

* В соответствии с п. 1 ст. 1 Декрета КМУ «О системе валютного регулирования и валютного контроля» от 19.02.93 г. № 15-93 под валютными ценностями понимаются также валюта Украины (гривня), платежные документы и иные ценные бумаги (выраженные как в гривне, так и в иностранной валюте или банковских металлах).

Обратите внимание: режим недвижимого имущества может распространяться законом на воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты, а также иные вещи, права на которые подлежат госрегистрации. Такое правило устанавливает абз. 2 ч. 1 ст. 181 ГКУ.

А вот «особая ценность» движимых вещей законодательно не установлена. Можем предположить, что она определяется сторонами. К таким подаркам можно отнести, например, автомобиль.

Нотариальное удостоверение. С участием нотариуса в нашей истории ситуация следующая.

Согласно ч. 1 ст. 209 ГКУ сделка, заключенная в письменной форме, подлежит нотариальному удостоверению только в случаях, предусмотренных законом или договоренностью сторон.

В случае с дарением с помощью этой нормы приходим к тому, что нотариальному удостоверению подлежат:

а) договоры, относительно которых такое требование прямо установлено законом;

б) требование об участии нотариуса предусмотрено текстом самого договора.

Вариант «б» никаких вопросов не вызывает. Читаем договор — находим ответ.

А вот вариант «а» требует более пристального внимания.

Исходя из ст. 719 ГКУ обязательному нотариальному удостоверению подлежат договоры дарения валютных ценностей и недвижимости. Что вы уже могли заметить из таблицы выше.

Однако завидев в качестве подарка валюту, не спешите бежать к нотариусу. Оцените ситуацию трезвым взглядом.

Обратите внимание на сумму презента.

Договор дарения валютных ценностей подлежит нотариальному удостоверению, только если его сумма превышает 50-кратный размер нмдг (850 грн.)

При этом такое требование не будет распространяться на договор благотворительного пожертвования валютных ценностей.

Почему?

Дело вот в чем. Кроме ГКУ, все, что касается пожертвования, регулируется еще и Законом Украины «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях» от 05.07.12 г. № 5073-VI (далее — Закон № 5073). А в соответствии с ч. 1 ст. 6 этогоЗакона договор о благотворительном пожертвовании валютных ценностей не подлежит обязательному нотариальному удостоверению.

Собственно говоря, применение Закона № 5073 вполне вписывается в положения ГКУКодексговорит нам о том, что нормы для договора дарения пускаются в ход и для пожертвования, если иное не предусмотрено законом.

Что же касается недвижимости, здесь следует обратить внимание на такие нюансы.

Во-первых, при нотариальном удостоверении дарения, где в качестве подарка выступает недвижимое имущество, возникает вопрос его оценки. Он был весьма спорным.

Суть проблемы в том, что ранее Порядок проведения нотариальных действий нотариусами Украины (далее — Порядок № 296)* устанавливал необходимость определения оценочной стоимости недвижимого и движимого имущества в порядке, установленномпостановлением КМУ от 04.03.2013 г. № 231, в случае проведения нотариальных действий при участии физлиц. А упоминаемое нами постановление КМУ на договоры дарения не распространялось.

* См. приказ Минюста от 22.02.2012 г. № 296/5.

Тогда сложилось ложное впечатление о том, что якобы физлица вообще не имеют права заключать договоры дарения недвижимого имущества. Хотя мы придерживались несостоятельности данной точки зрения**.

** См. подробнее в «Налоги и бухгалтерский учет», 2013, № 91, с. 4.

Однако на сегодняшний день ситуация несколько иная.

Постановление № 231 утратило силу, а Порядок № 296 теперь ссылается на «нормативно-правовые акты по оценке имущества».

Во-вторых, не забывайте, что право собственности на недвижимое имущество подлежит государственной регистрации ( ст. 182 ГКУ, ст. 4 Закона Украины «О государственной регистрации вещных прав на недвижимое имущество и их обременений» от 01.07.2014 г. № 1952-IV).

При этом обратите внимание, что госрегистрацию прав следует отличать от госрегистрации сделки.

В соответствии с ч. 1 ст. 210 ГКУ государственной регистрации подлежат соглашения лишь в том случае, если это прямо предусмотрено законом. Такие сделки считаются совершенными с момента их госрегистрации.

Поскольку ни к договору дарения, ни к пожертвованию законодательство таких требований не выдвигает, такие соглашения эту процедуру не проходят.

Итак, с формой мы тоже разобрались. Конечно, договор в письменном виде приносит больше хлопот и мороки. И, безусловно, все мы задаемся вопросом: можно ли обойтись без горы бумаг? Для того чтобы взвесить все «за» и «против», поговорим о том, что будет, если требованиями закона пренебречь.

Последствия несоблюдения формы договора

По общему правилу несоблюдение письменной формы договора влечет признание его недействительным только в случае, прямо предусмотренном законом. Такую позицию занимает пленум ВСУ в постановлении от 06.11.2009 г. № 9 (далее — постановление № 9) (п. 12).

То есть в целом несоблюдение письменной формы договора дарения недействительность за собой не повлечет. Вот только доказать заключение сделки будет крайне тяжело, ведь привлекать свидетелей для этого нельзя (абз. 2 п. 12 постановления № 9).

А уж если говорить об имущественных правах и дарении с обязательством передать подарок в будущем — это прямая дорога к признанию сделки ничтожной. К такому выводу мы приходим, поскольку правило прямо установлено ч. 3 ст. 719 ГКУ.

Напомним:

признание договора ничтожным в судебном порядке не требуется

Кроме того, такой документ не порождает прав и обязанностей для сторон. Здесь у суда можно требовать лишь применения так называемой реституции. То есть возврата подарка его владельцу с возмещением убытков и морального вреда.

Кроме того, в устной форме договор дарения движимого имущества, которое имеет особую ценность, не допускается, когда суд устанавливает, что одариваемый завладел подарком незаконно. Здесь можно применить нормы о безосновательно приобретенном имуществе ( гл. 83 разд. ІІІ книги пятой ГКУ).

Более того, отсутствие нотариального удостоверения по общему правилу может тоже повлечь за собой ничтожность сделки ( ч. 1 ст. 220 ГКУ). Но это требование касается лишь дарения недвижимости и валютных ценностей. Соответствующие условия договора приплетать сюда не стоит.

И, кроме этого, договор без нотариального удостоверения можно признать действительным в судебном порядке ( ч. 2 ст. 220 ГКУ). Такая возможность появляется, если: (а) стороны договорились обо всех существенных условиях договора (что подтверждается письменными доказательствами); (б) произошло полное или частичное исполнение договора, но одна из сторон уклонилась от его нотариального удостоверения.

Грозит ли договору дарения признание притворной сделкой?

Для начала напомним: под притворной сделкой ст. 235 ГКУ понимает сделку, которая совершена сторонами для сокрытия другой сделки, которую они на самом деле провели. В этом случае применяются нормы, регулирующие скрытые договорные отношения.

Как это связано с договором дарения?

Дело в том, что иногда дарение скрывают под продажей чего-либо, например, за 1 грн. Теоретически признать такой договор притворным можно.

Однако в судебной практике таких случаев не было. И это вполне оправдано.

Ведь, например, налоговикам будет ой как непросто доказать притворность сделки. Нужно обосновать наличие умысла у сторон заключить именно договор дарения, а тут одним текстом соглашения не отделаешься. Придется собирать мощную доказательную базу, которая подтверждала бы, что куплей-продажей здесь и не пахнет.

На этом наше путешествие по юридическим лабиринтам бесплатной передачи заканчивается.

Но расслабляться еще рано. Об учетных аспектах этого явления читайте далее в номере.

выводы

· Договор дарения и пожертвование — это разные правовые конструкции.

· На пожертвование распространяются положения Закона № 5073.

· Пожертвование валютных ценностей не подлежит нотариальному удостоверению.

· Несоблюдение письменной формы договора дарения влечет за собой его недействительность лишь в случаях, прямо предусмотренных законом.

Другие материалы из "Налоги и бухгалтерский учет", 2017, № 22:

 

Бухгалтер 911